与陶达士商榷法治与中国 – 纵览中国-China In Perspective

前些时王岐山会见福山一行（记录见【1】）。看到陶达士一篇相关文章【2】以后，我写了一篇文章表达一些不同意见【3】。后来陶达士又写了一篇文章【4】，回应与我的讨论。但文章中没有给出我的见解和意见。我觉得应该讲几句以澄清事实。   首先世界上最早文明从哪里发源？毫无疑问是从中东的Fertile Crescent（肥沃新月地带，包括埃及和美索不达米亚）。世界上第一个城邦，第一个帝国，文字的发明，轮子的发明等等都在这个地区。法制也发源在美索不达米亚。许多华人不懂什么是法治，常常把法治与法制混淆起来。法治（Rule of Law）意思是法律高于统治者，或者说统治者也必须遵守法律。而法制（Rule by Law）的意思是统治者以法律来治理国家，但是统治者本身却不受法律限制。世界上法制的起源比雅典法治至少早一千六百年。根据【5】，世界上最早的成文法律（Codified Law）在公元前大约2100年Ur-Nammu时期出现在美索不达米亚。成文法律后来导致西方社会的公平（Justice）概念，希伯来圣经中灵魂的道德感，和罗马法典，其重要性可见一斑。【5】指出那时的文化环境流行多神教（基督教称之为异教，Pagan），保护弱小者和公正。除了Ur-Nammu Code（Ur-Nammu法典）, 稍后一些那个地区还有Bilalama法典, Attakhushu法典, Lipit-Ishtar法典。在这些法典以后，经典的Hammurabi法典出现，后来它在美索不达米亚广泛使用。更多请参考【6,7】。   法治的起源有几种说法。福山的《政治秩序的起源》一书【8】也提到这点。福山采用的说法与著名历史学家William McNeill的说法近似【9】，我曾经摘译了他的经典著作中关于法治起源的部分【10】。读者可以参考【8】的第十章或是【10】，这里不再重复。一本法学院的教科书给出法治的起源的另一种说法【11】。  按照【11】，柏拉图和亚里斯多德先提出法治。一个事件特别显明公众统治的危险：柏拉图的老师，苏格拉底，被雅典的民主派处死。在这种情况下，柏拉图和亚里斯多德尖锐地关切公众民主暴政的潜在可能。因此他们强调法律以代表一种持久不变的秩序。柏拉图坚持政府应该为法律所限制：“当法律被置于某个其它权威下而没有它自己的权威，我的看法是国家的垮台就不远了。如果法律是政府的主人同时政府是法律的奴隶，那么情况就大有希望，人们就可以享受众神的祝福。”亚里斯多德有一段讨论法治时谈法律与政府：（大意如下）政治平等下的自治；政府官员受法律管制；把法律与理性联系起来，防止统治权力内在的滥权。亚里斯多德把法治作为理性，这对照于人治系于热情。这个观点在历史上有长远的影响。   法治与法制虽然只有一字之差，但是人类这一步可能需要走1600年（雅典）甚至3000多年（欧洲）。这岂是商鞅忘了某点【4】就可以解释的？   福山的另一本关于政治秩序和衰败【12】有一段与这里的讨论相关。【12】的357-358页对中国历史上的法治有以下的描述。（我只是简略介绍而不是照原文翻译。）中国是一个从来没有发展过真正法治的世界文明。在古以色列，基督教西方，穆斯林世界，和印度，法是从一个超越（transcendental）的宗教而来，同时被一个有级别架构的宗教学者们和法学家们所解释和实施。法律的持守者们独立于政治权威（犹太教法官，印度教的Brahamins，天主教神职人员，和穆斯林的Ulama）。最明确的这种分离在西欧。法治早在西方国家正式形成以前就有，这与中国形成了鲜明对比。所以西方的国家建立的过程与中国不同。但是对比下因为中国从来没有一个超越的宗教，因而法在中国从来没有一种神圣的根源。法在中国被认为是一种人的理性工具，国家利用法来行使它的权威，维持公共秩序。所以中国和日本只有法制而没有法治。   我写【3】和这篇主要是想提醒大家中国现在的局势并不利于法治。王岐山可能想给大家一个开明的形象尊重知识的形象，但并不想真正实行法治，或是没有能力实行法治。   注释： 【1】難忘的會談——記王岐山與福山、青木的會見 <a href="http://www.chinainperspective.com/ArtShow.aspx?AID=43971">http://www.chinainperspective.com/ArtShow.aspx?AID=43971</a> 【2】陶达士：<a href="http://www.chinainperspective.com/ArtShow.aspx?AID=44020">王岐山与福山会谈的四个看点</a><a href="http://www.chinainperspective.com/ArtShow.aspx?AID=44020">http://www.chinainperspective.com/ArtShow.aspx?AID=44020</a> 【3】韩家亮：关于王岐山会见福山等人之我见 <a href="http://han-jialiang.hxwk.org/?p=1166">http://han-jialiang.hxwk.org/?p=1166</a> 【4】陶达士：毛泽东都说上帝保佑美国，不保佑我们共产主义者–—-回应韩家亮的几点讨论  <a href="http://www.chinainperspective.com/ArtShow.aspx?AID=45259">http://www.chinainperspective.com/ArtShow.aspx?AID=45259</a>  【5】Robert K. Logan, "The Alphabet Effect: The Impact of the Phonetic Alphabet on the Development of Western Civilization" , St Martins Pr, 1987, pp.74-79. 【6】韩家亮：美索不达米亚的成文法律、法治、阿奎那的贡献 <a href="http://my.cnd.org/modules/wfsection/article.php?articleid=35091">http://my.cnd.org/modules/wfsection/article.php?articleid=35091</a> 【7】Hyslop, Stephen G. and Garrison, Stephen, "Great Empires : an Illustrated Atlas," National Geographic, 2012。这本通俗易读，但有些地方不一定准确。 【8】Francis Fukuyama, "The Origins of Political Order: From Prehuman Times to the French Revolution,"Farrar, Straus and Giroux, 2011. 【9】William McNeill, "The Rise of the West: A History of the Human Community", University Of Chicago Press, 1992.  【10】韩家亮：法治，法制，三权分立 <a href="http://my.cnd.org/modules/wfsection/article.php?articleid=28078">http://my.cnd.org/modules/wfsection/article.php?articleid=28078</a> 【11】Brian Z. Tamanaha, "On the Rule of Law: History, Politics, Theory," Cambridge University Press, 2004. 【12】Francis Fukuyama, "Political Order and Political Decay: From the Industrial Revolution to the Globalization of Democracy," Farrar, Straus and Giroux,  2014